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杭州律师事务所李军民律师析合同转让应当如何进行

[日期:2012-12-15] 来源:  作者: [字体: ]
    所谓合同转让,是指合同当事人一方依法将其合法权利和义务全部地或部分地转让给第三人。合同转让,按照其转让的权利义务的不同,可分为合同权利的转让、合同义务的转让及合同权利和义务概括转让三种形态。
    合同转让,具有如下几个特点:
    ①合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。这就是说,一方面,合同的转让是对合法有效的合同权利或义务的转让。如果原合同因被确认无效或被撤销,或者已经发生了解除,则不能发生转让。另一方面,合同转让原则上并不引起原合同内容的变更。因为合同的转让旨在使原合同的权利义务全部或部分地从合同一方当事人转移给第三人,因此受让的权利和义务既不会超出原权利义务的范畴,也不会从实质上更改原合同的权利义务内容(如将买卖换成租赁)。转让后的合同内容与转让前的合同内容的同一性,正是由债权债务的稳定性及转让的性质所决定的。当然,实践中可能出现合同的转让与变更竞合,即在合同转让过程中出让人或受让人希望变更原合同的内容,此时,要么在合同转让已经完成以后,由转让人和受让人之间通过协商变更合同的内容;要么,在转让的过程中同时协商变更问题,总之,两者要分别处理,在性质上更不能混为一谈。
    ②合同的转让将发生合同主体的变化。这就是说,合同的转让通常将导致第三人代替原合同当事人一方而成为合同当事人,或者由第三人加入到合同关系之中成为合同当事人。由于主体的变更不是合同非实质要素的变更,而是合同的根本变化,主体的变化将导致原合同关系的消灭,产生新合同关系。可见,合同的转让并非在于保持原合同关系继续有效,而是通过转让终止原合同,产生新的合同关系。正是从此种意义上说,合同的转让与一般的合同变更在性质上是不同的。
    ③合同的转让通常要涉及到两种不同的法律关系,即原合同当事人双方之间的关系、转让人与受让人之间的关系。合同的转让主要是在转让人和受让人之间完成的,但因为合同的转让关涉到原合同当事人的利益,所以法律要求义务的转让应取得原合同当事人另一方的同意,而转让权利应及时通知原合同当事人另一方。可见,合同的转让涉及到原合同当事人双方以及受让的第三人。
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